14. juli 2017

Køb af minoritetsaktieposter i konkurrerende virksomheder – hvad skal man være opmærksom på?

I Danmark og EU er køb af en ikke-kontrollerende minoritetsaktiepost i en konkurrerende virksomhed som udgangspunkt ikke omfattet af reglerne om fusionskontrol. En sådan minoritetsaktiepost kan dog stadig hæmme konkurrencen og i enkelte tilfælde være i strid med forbuddet mod konkurrencebegrænsende aftaler.

I lande som Norge, Storbritannien, Tyskland, Østrig, Canada, Japan og USA har myndighederne mulighed for at foretage en konkurrenceretlig vurdering af et aktieminoritetsopkøb. I Danmark har Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen ikke samme adgang, men køb af en aktieminoritet i en konkurrerende virksomhed kan alligevel være i strid med konkurrenceloven. 

Køb af en minoritetsaktiepost

Fusioner kan medføre en række effektivitetsgevinster, der i sidste ende kommer forbrugerne til gavn, men fusioner kan også hæmme den effektive konkurrence. Derfor skal fusioner af en vis størrelse anmeldes og godkendes af konkurrencemyndighederne. 

Fusionskontrol udløses, når de fusionerende parters omsætning overstiger fastsatte tærskelværdier, og når der sker et kontrolskifte i den ene virksomhed eller et joint venture etableres. Kontrolskifte kan eksempelvis indebære, at en virksomhed køber aktier i en anden. Som udgangspunkt vil køb af en minoritetsaktiepost ikke medføre kontrolskifte og dermed ikke udgøre en fusion i konkurrenceretlig forstand. Det afgørende for denne vurdering er, om den minoritetsaktiepost, der købes, indeholder specielle stemme- eller vetorettigheder, som kan medføre kontrol over virksomheden. Minoritetsaktieposten skal med andre ord være ikke-kontrollerende for at undgå fusionskontrol.

Horisontale minoritetsaktieposter

Risikoen for at konkurrencen bliver hæmmet er størst ved minoritetsaktieposter i konkurrerende virksomheder. Men minoritetsaktieposter mellem leverandør og kunde kan tilmed hæmme konkurrencen. 

En minoritetsaktiepost i en konkurrerende virksomhed kan hæmme konkurrencen på en af de tre følgende måder. Det kan skade forbrugerne f.eks. ved at priserne forhøjes. Helt generelt afhænger det dog af den enkelte sag og forholdene på det konkrete marked.

1) Ændring af økonomiske incitamenter

Når en virksomhed ejer en minoritetsaktiepost i en konkurrerende virksomhed, vil virksomheden få del af konkurrentens overskud. Dermed har minoritetsaktionæren en økonomisk interesse i, at den konkurrerende virksomhed klarer sig godt, hvilket er atypisk for konkurrerende virksomheder. Konsekvensen kan blive, at virksomheden hæver sine priser eller reducerer kvaliteten af sine produkter for at øge avancen. De kunder, som virksomheden mister, vil skifte til konkurrenten, som virksomheden ejer en del af. Da virksomheden får en andel af konkurrentens overskud, vil virksomheden kunne indregne en andel af den gevinst konkurrenten vil få ved prishævningen. Incitamentet til denne adfærd afhænger af, hvor stor aktiepost virksomheden har i sin konkurrent, og hvor tætte konkurrenter de to virksomheder er. 

Når en virksomhed ejer en minoritetsaktiepost i en konkurrerende virksomhed, kan det være konkurrenceretligt betænkeligt, hvis eventuelle prisstigninger skyldes indregning af en andel af konkurrentens eventuelle overskud. Hvis en prisstigning åbenlyst medfører tab hos virksomheden, men opvejes af gevinster gennem aktieposter hos konkurrenten, kan det potentielt medføre en konkurrencebegrænsende adfærd til skade for forbrugerne. Det kan ikke udelukkes, at en sådan adfærd vil være i strid med konkurrencelovens § 6 - det afhænger dog af en konkret vurdering. 

2) Mulighed for at påvirke beslutninger og adfærd i den delvist ejede konkurrent

Selvom minoritetsaktieposten ikke medfører kontrolskifte, kan den påvirke beslutninger og adfærd i den delvist ejede konkurrent. Dette kan lade sig gøre, idet visse virksomhedsbeslutninger kræver kvalificeret flertal med f.eks. 2/3 af ejernes stemmer. 

Virksomheden kan gennem sin aktiepost modsætte sig, at konkurrenten rejser kapital, udvider sin produktportefølje eller gennemfører investeringer. Derudover kan virksomheder også modarbejde, at konkurrenten etablerer sig på markeder, hvor virksomheden har en betydelig position.

Det kan ikke udelukkes, at en sådan adfærd vil være i strid med konkurrencelovens § 6. 

3) Adgang til forretningshemmeligheder

En virksomhed kan muligvis gennem sin minoritetsaktiepost få adgang til konkurrentens ikke-offentligt tilgængelige forretningshemmeligheder. Det vil f.eks. være tilfældet, hvis virksomheden får mulighed for at udpege et bestyrelsesmedlem. 

Adgang til hidtil ukendte oplysninger kan føre til en stiltiende koordinering mellem konkurrenterne, som kan være i strid med forbuddet mod konkurrencebegrænsende aftaler. I sådan et tilfælde vil der ikke være en eksplicit aftale om f.eks. at opretholde et højere prisniveau, men koordinering vil være et udslag af informationsudveksling. 

Adgangen til forretningshemmeligheder og andre ikke-offentliggjorte oplysninger gør det lettere for konkurrenterne at aflæse hinandens adfærd. Det vil også være lettere at se, hvis konkurrenten afviger fra koordineringen. Risikoen for en stiltiende koordinering vil dog være størst, hvis minoritetsejeren også giver konkurrenten adgang til oplysninger om sin virksomhed. 

Det er især denne form for informationsudveksling og stiltiende koordinering, der kan være i strid med konkurrencelovens § 6 vedrørende forbuddet mod konkurrencebegrænsende aftaler. Det er derfor vigtigt, at en virksomhed, der køber en minoritetsaktiepost i en konkurrent, først og fremmest får et overblik over hvilke informationer de modtager og giver til konkurrenten, så de kan fastslå om der overhovedet udveksles information, der kan medføre stiltiende koordinering. Hvis det er tilfældet, må virksomhederne ikke straffe hinanden eller true med straf, hvis ikke de opretholder f.eks. et vist prisniveau. En måde at sikre sig, at man ikke overtræder konkurrencereglerne er ved at frasige sig retten til at udpege et bestyrelsesmedlem hos den konkurrent, man delvist ejer. På den måde vil man ikke få adgang til konkurrentens oplysninger.

Vertikale minoritetsaktieposter

En ikke-kontrollerende minoritetsaktiepost i en kunde eller leverandør, de såkaldte vertikale minoritetsaktieposter, kan tilsvarende hæmme den effektive konkurrence. Hvis en virksomhed har en minoritetsaktiepost hos en leverandør kan det afskærme konkurrenters adgang til leverandørens varer ved at påvirke leverandørens beslutninger.

Hvis leverandøren har en minoritetsaktiepost i en virksomhed, som er kunde hos leverandøren, vil det tilsvarende kunne hæmme den effektive konkurrence ved, at kunden bliver favoriseret, da leverandøren får andel i kundens overskud.

flere nyheder

Dom i Coty-sagen: Forbud mod brug af tredjeparters online­platforme ikke ulovligt

12. december 2017

EU-Domstolen fastslår i dom af 6. december 2017, at kosmetikproducenten Coty's forhandlerforbud mod internetsalg gennem tredjeparter som Ebay og Amazon, ikke var ulovligt.

Ret & Indsigt 04/2017 er udkommet

12. december 2017

Ret & Indsigt 04/2017 handler bl.a om byggeprojektet Circle House og de lovgivningsmæssige muligheder og barrierer ved cirkulært byggeri. Vi stiller også skarpt på udfordringerne ved at "genbruge" persondata i det offentlige set i lyset af den nye databeskyttelseslov.

Svensk undersøgelse af tilbudskoordinering over for kommunal indkøbscentral

11. december 2017

Den svenske konkurrencemyndighed har undersøgt mulig tilbudskoordinering mellem forhandlere af køkkenudstyr ved SKL Kommentus Inköpscentrals udbud af en rammeaftale. Sagen er lukket, efter producenten har ændret retningslinjer for forhandlernes deltagelse i offentlig udbud.

Dawn raids – hvad er det, og hvad skal du gøre?

7. december 2017

Dawn raids er ofte det første skridt i sager om overtrædelse af konkurrencereglerne, som kan have omfattende konsekvenser for de involverede virksomheder. Men hvad er et dawn raid egentlig, og hvilke rettigheder og pligter har virksomheden under et dawn raid?

Folketinget vedtager ændringer af konkurrenceloven

5. december 2017

Den 30. november 2017 vedtog Folketinget forslag til ændring af konkurrenceloven. Forslaget blev fremsat i oktober 2017 og er vedtaget uden væsentlige ændringer.

Østre Landsret stadfæster Metros dom for overtrædelse af konkurrenceloven

23. november 2017

Metro er idømt bøde på 50.000 kr. for overtrædelse af konkurrenceloven ved at tilbageholde oplysninger i fusionssag. Østre Landsret har netop stadfæstet byrettens dom.

Nyt digitalt værktøj: Horten Connect

11. oktober 2017

Horten Connect er en cloudbaseret platform, der sikrer effektivt samarbejde i et sikkert digitalt miljø. Med Horten Connect får I adgang til en række produkter, som kan gøre håndteringen af dokumenter, arkivering, projektsamarbejde og transaktioner lettere.

Ændringsforslag til konkurrenceloven

9. oktober 2017

Erhvervsministeren har fremsat forslag om ændring af konkurrenceloven, så den fremover i højere grad afspejler EU's praksis og EU-Kommissionens meddelelser.

Ankestyrelsen: Vederlagsfrie garantier er ikke lovlige

6. oktober 2017

Ankestyrelsen har den 2. oktober 2017 udtalt, at det ikke var lovligt, da Ærø Kommune ydede støtte ved at stille garantier for forsyningsselskabers lån uden at opkræve garantiprovision. Det er i strid med statsstøttereglerne og hvile-i-sig-selv-princippet.

Eksklusivitets­rabatter: Intel-sagen med rekord­bøde hjemvises

20. september 2017

En dominerende virksomheds brug af eksklusivitetsrabatter er ikke altid et misbrug af dens dominerende stilling. Det fastlår EU-Domstolen i ny dom.

Compliance: Online-­undervisning i kon­kurrenceret

20. september 2017

Horten tilbyder nu online-undervisning i konkurrenceret skræddersyet til den enkelte virksomhed.

Nyt arrangements­katalog for efteråret 2017

10. september 2017

I efteråret 2017 har vi allerede nu programsat 35 forskellige arrangementer. Se det nye arrangementskatalog online.

Ret & Indsigt 03/2017 er udkommet

8. september 2017

I dette nummer af Ret & Indsigt kan du bl.a. få overblik over de vigtigste regler og tidsfrister op til kommunalvalget. Du kan læse om arbejdet med at skaffe Tour de France til Danmark. Og så har vi lavet en guide til, hvordan man identificerer en virksomheds reelle ejere.

Fusion gennemført inden anmeldelse – godkendt af KFST fem år efter

8. september 2017

Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen godkender SEAS NVE Holding A/S' og SYD ENERGI Holding A/S' erhvervelse af fælleskontrol med Clever A/S.

Kartelbøde til VVS-firma for tilbudskoordinering på fem byggeprojekter

16. august 2017

Et VVS-firma har fået en millionbøde for at koordinere priser og andre vilkår med en konkurrent ved tilbud på fem københavnske byggeprojekter i perioden fra april 2012 til august 2013.

Ny partner

15. august 2017

Horten Advokatpartnerselskab har optaget Christian Gregersen som equity partner.

Google - et overblik over sommerens EU-sag mod internetgiganten

27. juli 2017

I juni 2017 afgjorde Kommissionen den første af tre verserende sager mod Google og gav Google en rekordstor bøde på EUR 2,42 mia. for misbrug af dominerende stilling. Ifølge Kommissionen havde Google begunstiget Google Shopping i deres søgetjeneste.

Ny sag sætter fokus på branchestandarder og konkurrenceret

21. juni 2017

En brancheorganisation for tagpap og medlemsvirksomhederne har overtrådt konkurrenceloven ved at fastsætte og anvende standarder. Det følger af Konkurrencerådets afgørelse af 31. maj 2017, som påbyder, at standarderne ophæves.

Horten på folkemødet 2017

7. juni 2017

Horten deltager i Folkemødet 15.-18. juni. Læs her, hvorfor de deltagende partnere igen i år har Folkemødet i høj prioritet.

Konkurrencerådet stopper ulovlig brancheaftale om campingpas

6. juni 2017

Ifølge Konkurrencerådet har Campingrådet ulovligt vedtaget, at gæster skulle have et særligt campingpas.

Fusionskontrol: Hvornår skal fusioner anmeldes til nationale konkurrencemyndigheder?

15. maj 2017

Få overblik over omsætningstærsklerne ved virksomhedsoverdragelser og andre fusioner med Hortens plakat over fusionskontrol i Europa.

Løbeskosproducenten Asics dømmes for ulovlig blokering af online prissammenligning

5. maj 2017

Domstolen fandt, at det var i strid med EU's konkurrenceregler, når løbeskosproducenten Asics krævede, at dets forhandlere skulle blokere for adgang til forhandlernes hjemmesider.

Metro idømt bøde for tilbageholdelse af oplysninger i fusionssag

27. april 2017

Grossistvirksomheden Metro har overtrådt konkurrenceloven ved at tilbageholde oplysninger om en potentiel køber af virksomheden i forbindelse med den påtænkte fusion mellem Metro og engrosleverandøren Euro Cater.

Kommissionen sætter fokus på brug af pris-algoritmer i e-handel

25. april 2017

Kommissionen opfordrer virksomheder, der er aktive inden for e-handel, til at sikre sig, at konkurrencereglerne overholdes ved udvikling og brug af pris-algoritmer.

Kickback-system i forhandleraftaler medførte bøde

22. april 2017

Et såkaldt kickback-system gav en bøde til Olympus Danmark A/S på 3,6 mio. kr. for overtrædelse af konkurrencelovens forbud mod konkurrencebegrænsende aftaler.

Horten rykker frem i nye rankings fra Chambers og Legal 500

19. april 2017

De førende internationale rankingbureauer Legal 500 og Chambers placerer igen i år Horten blandt landets bedste advokatfirmaer.

Maersk Lines køb af tysk containerrederi godkendt med betingelser

12. april 2017

Europa-Kommissionen har godkendt Maersk Lines overtagelse af det tyske containerrederi Hamburg Südamerikanische Dampfschifffahrts-Gesellschaft KG (HSDG). Godkendelsen er betinget af, at HSDG udtræder af fem konsortier om handelsruter til og fra Nordeuropa og Middelhavet.

Brancheforeningers informationsudveksling: Kort og præcis vejledning

6. april 2017

I en ny udtalelse lægger Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen vægt på tre faktorer i forhold til, om brancheforeningers indsamling og udveksling af medlemmernes prisoplysninger er lovlig.

Kommissionen: støtte til opførelse af Kriegers Flak er lovlig

30. marts 2017

Kommissionen har godkendt den danske statsstøtte til havvindmølleprojektet Kriegers Flak, idet projektet bidrager til øget anvendelse af vedvarende energi i Danmark. Kommissionen konkluderer, at dette hensyn vejer tungere end den mulige konkurrencefordrejning på markedet, som den offentlige støtte måtte medføre.

Omfattende tilsagn beskytter innovation i godkendt DOW/DUPONT-fusion

30. marts 2017

Fusionen mellem DOW og DuPont er godkendt af Kommissionen efter længere tilsagnsforhandlinger. Godkendelsen er bl.a. betinget af, at DuPont afhænder store dele af deres pesticidevirksomhed samt deres globale forsknings- og udviklingsafdeling.

EU-Kommissionen lancerer nyt whistleblowerværktøj

20. marts 2017

Nu kan enkeltpersoner nemt, hurtigt og anonymt give oplysninger om karteller og konkurrenceforvridende adfærd direkte til Kommissionen.

SAS pålægges igen milliardbøde for deltagelse i Air Cargo-kartellet

20. marts 2017

SAS og en række andre flyselskaber har igen fået bøder af Europa-Kommissionen for deltagelse i Air Cargo-kartellet.

Faglige arrangementer forår 2017

16. januar 2017

I foråret 2017 har vi allerede nu programsat 30 forskellige arrangementer. Se arrangementskataloget online.

TOP 10: Her er årets mest læste på horten.dk

2. januar 2017

Læs eller genlæs de 10 mest besøgte artikler på www.horten.dk i 2016 og få genopfrisket din juridiske viden.

Konkurrenceret – nye danske regler for erstatningssager er vedtaget

1. december 2016

Reglerne betyder, at det bliver lettere at rette erstatningskrav mod karteldeltagerne, fx for kunder, der har betalt overpriser for deres varer, fordi leverandøren har indgået en kartelaftale.

Bliv dømt for bestikkelse og mist din kontrakt

15. september 2016

Det er ikke kun eksisterende kontrakter, der kan mistes. Virksomheden kan også få karantæne på at byde på offentlige udbud.

Brexit: Hvilke juridiske konsekvenser får Storbritanniens farvel til EU?

28. juni 2016

Torsdag den 23. juni 2016 valgte den britiske befolkning at stemme Storbritannien ud af EU, hvilket vil medføre en række juridiske ændringer. Hos Horten holder vi et vågent øje med det politiske efterspil.

Horten Corporate Day 2016: Danske virksomheder på forkant

18. marts 2016

På Horten Corporate Day 2016 den 16. marts fik de fremmødte erhvervsfolk en række markante danske og udenlandske eksperters bud på trends og muligheder for dansk erhvervsliv. Horten gentager succesen til næste år med Horten Corporate Day 2017.

TOP 10: Her er årets mest læste juridiske nyheder på horten.dk

7. januar 2016

Læs eller genlæs de 10 mest besøgte artikler på www.horten.dk og få genopfrisket din juridiske viden.

Horten opruster med tre nye partnere

5. januar 2016

Horten Advokatpartnerselskab har pr. 1. januar 2016 optaget advokaterne Ulrik Holsted-Sandgreen, Christian Kragelund og Annelouise Dalgaard Pedersen som partnere.

Video: Life Science & Healthcare-sektoren

28. september 2015

I en ny animationsvideo giver Horten et overblik over de mange juridiske udfordringer og muligheder, som virksomheder i Life Science & Healthcare-sektoren kan støde på i et produkts livscyklus.

Tilmeld dig vores nyhedsbrev

x

NYHEDSBREV!

Tilmeld dig Hortens nyhedsbrev og få nyheder, tilbud om gratis arrangementer og gode råd om jura. Vi sender ud, når der er aktuelle nyheder, arrangementer og kurser.